von Matteo Paternoster (Senior Auditor)

Am 15. Juli ist das Gesetzesdekret Nr. 83 vom 17. Juni 2022 in Kraft getreten, das einige Änderungen des Kodex für Unternehmenskrisen und Insolvenz (CCII) enthält, der im Dekret Nr. 1 vom 12. Januar 2019 festgelegt wurde. 

Nach diesem jüngsten Dekreet ist der Prozess des Inkrafttretens der GKI anscheinend zu Ende, nach etwa zwei Jahren des Wartens auf den ursprünglich für den 15. August 2020 vorgesehenen Termin, der kürzlich durch Artikel 42 des Gesetzesdekrets Nr. 36 vom 30. April 2022, umgewandelt in das Gesetz Nr. 79 vom 29. Juni 2022, auf den 15. Juli 2022 verschoben wurde. (1)

Wir wollen nun sehen, wie sich die Regeln ändern.

Die Verhandlungslösung

In dem neuen Kodex werden Verhandlungsmechanismen als Hauptinstrument zur Lösung von Unternehmenskrisen genannt.

Das im bisherigen Artikel 12 vorgesehene Warnsystem wird abgeschafft und stattdessen ein Verfahren eingeführt, bei dem der Unternehmer (ob gewerblich oder landwirtschaftlich) über die nationale Online-Plattform Unioncamere und in Verbindung mit der Handelskammer, in dem das Unternehmen seinen Sitz hat, die Intervention einer externen und qualifizierten Partei (Sachverständiger) beantragen kann, wenn er sich in einer Situation eines vermögensrechtlichen, wirtschaftlichen oder finanziellen Ungleichgewichts befindet, die eine Krise oder Insolvenz wahrscheinlich macht, obwohl die Sanierung des Unternehmens vernünftigerweise möglich ist.

Maßnahmen und Vorkehrungen zur Erkennung von Unternehmenskrisen

Artikel 3 der neuen Gesetzgebung sieht die Verabschiedung von Maßnahmen und Unternehmensregelungen vor, die darauf abzielen, das Entstehen der Krise in ihrer Anfangsphase zu erkennen und zu verhindern.

Der Gesetzgeber sieht für den einzelnen Unternehmer vor, geeignete Maßnahmen zur rechtzeitigen Erkennung des Krisenzustandes zu ergreifen sowie die notwendigen Initiativen zur unverzüglichen Bewältigung der Krise zu ergreifen. Der Kollektivunternehmer muss eine geeignete Organisations-, Verwaltungs- und Buchführungsstruktur (gemäß Artikel 2086 des Zivilgesetzbuchs) einrichten, um die Krise rechtzeitig zu erkennen und Abhilfe zu schaffen. 

Um das Vorhandensein einer Unternehmenskrise rechtzeitig zu erkennen, müssen die Maßnahmen des einzelnen Unternehmers und die Vorkehrungen des kollektiven Unternehmers es ermöglichen, dass

- Aufdeckung von Ungleichgewichten bei Vermögenswerten, Wirtschaft und/oder Finanzen

- die Tragfähigkeit der Schulden und die Aussichten auf Geschäftskontinuität für mindestens die nächsten zwölf Monate zu überprüfen und Anzeichen für eine Krisenprognose zu erkennen;

- die erforderlichen Informationen zur Verwendung der detaillierten Checkliste und zur Durchführung des praktischen Tests zur Überprüfung der angemessenen Verfolgung der Einziehung ableiten.

   

Nach Ansicht der CCII sind die folgenden Zeichen für die Vorhersage des Fortbestands des Unternehmens wichtig:

(a) das Vorhandensein von Verbindlichkeiten aus Löhnen und Gehältern, die seit mindestens dreißig Tagen überfällig sind und mehr als die Hälfte des monatlichen Gesamtbetrags der Löhne und Gehälter ausmachen;

1. b) das Vorhandensein von Verbindlichkeiten gegenüber Lieferanten, die mindestens neunzig Tage überfällig sind, in einer Höhe, die größer ist als der Betrag der nicht überfälligen Verbindlichkeiten;
2. c) das Vorhandensein von Krediten an Banken und andere Finanzintermediäre, die mehr als sechzig Tage überfällig sind oder das Limit der eingeräumten Kreditbedingungen um mindestens sechzig Tage überschreiten, in einer Höhe von mindestens 5 % der Gesamtforderungen;
3. d) Das Bestehen einer oder mehrerer Forderungen, die von den sogenannten qualifizierten öffentlichen Gläubigern (INPS, INAIL, AE), die in Artikel 25-novies, comma 1 vorgesehen sind.

Die Berichte

Kapitel III der GKII befasst sich mit der Festlegung der Berichte für das frühzeitige Auftreten der Krise und mit der Einführung des EDV-Programms zur Überprüfung der Tragfähigkeit der Schulden sowie zur Erstellung von Ratenplänen. 

Die neue Berichtspflicht gemäß Artikel 25-octies gilt für alle Prüfungsausschüsse, für den einzigen Abschlussprüfer, sofern ein solcher bestellt wurde (in Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Genossenschaften), sowie für den Kontrollausschuss oder den Aufsichtsrat von S.p.A., die sich für das monistische System entschieden haben. Sie gilt jedoch nicht für Gesellschaften mit beschränkter Haftung, die nur einen Rechnungsprüfer haben. In seiner derzeitigen Fassung sieht der Kodex nämlich keine Verpflichtung des Abschlussprüfers vor, dem Verwaltungsrat über das Vorliegen der Voraussetzungen für die Einreichung eines Antrags auf Krisenbewältigung zu berichten.

Die Revisionsstelle wiederum muss dem Verwaltungsorgan schriftlich über das Vorliegen der Voraussetzungen für die Einreichung des Antrags auf Zugang zum Verhandlungsverfahren (Bestellung des in Artikel 17 genannten Sachverständigen) berichten, d.h. sie muss die Gründe mitteilen, warum sie glaubt, dass sich das Unternehmen in einer Krise befindet. Die Verwaltung muss dann innerhalb von dreißig Tagen nach Erhalt des Berichts Maßnahmen ergreifen, um einen geeigneten Weg zur Lösung der Krise zu finden, indem sie dem Rechnungsprüferausschuss oder dem alleinigen Rechnungsprüfer über die Aussichten des Unternehmens berichtet.

Der Kassationsgerichtshof stellt in Bezug auf die Berichte des Rechnungsprüferausschusses fest, dass die Verwendung des Indikativs "muss berichten" im Verordnungstext symptomatisch für eine echte Verpflichtung der Rechnungsprüfer ist, die jetzt mehr als zuvor dazu aufgerufen sind, das Vorhandensein der Voraussetzungen für eine Krise sofort zu erkennen. Diese Pflicht ergänzt und verstärkt unter anderem die Verpflichtung zur aktiven Überwachung der Schaffung angemessener Unternehmensstrukturen durch den Unternehmer, die auch der Krisenkodex auferlegt.

Darüber hinaus ist darauf hinzuweisen, dass der Bericht, selbst wenn er von der Kontrollstelle zu einem bestimmten Zeitpunkt erstellt wird, möglicherweise nicht als rechtzeitig angesehen wird und daher die Verpflichtung nicht erfüllt, was zur Folge hat, dass die Prüfer selbst nicht verantwortlich sind. Der Kassationsgerichtshof hat bereits festgestellt, dass "ein verspäteter Bericht - der von den Rechnungsprüfern zu einem Zeitpunkt erstellt wird, zu dem das Kapital oder die Annahme der Kontinuität der Geschäftstätigkeit bereits verloren ist - die Rechnungsprüfer nicht vollständig von der Verantwortung für die Verspätung entlasten kann.

Darüber hinaus sind institutionelle Gläubiger wie das INPS, das INAIL und die Agenzia delle Entrate e delle Riscossioni verpflichtet, den Unternehmer und die Aufsichtsbehörde über das Vorhandensein erheblicher Außenstände des Unternehmens zu informieren.

Schliesslich müssen mach dem neuen Artikel 25 decies Banken und andere Finanzintermediäre, wenn sie den Kunden über Änderungen, Revisionen oder Widerrufe von wesentlichen Kreditfazilitäten informieren, auch die Kontrollorgane des Unternehmens benachrichtigen. Eine Bestimmung, die eine echte aktive Meldepflicht für Bank- und Finanzinstitute einzuführen scheint, die im Falle der Untätigkeit angesichts der oben genannten Abweichungen in ein künftiges Konkursverfahren verwickelt und haftbar gemacht werden könnten, und die darüber hinaus den Rechnungsprüfern die Rolle des Empfängers anderer qualifizierter Informationen aus der Bank- und Kreditwelt zuweist, wodurch die Kontrolllast effektiv ausgeweitet wird.

  

Auszug einiger relevanter Artikel des neuen Gesetzes (Gesetzesdekret Nr. 14 vom 12. Januar 2019)

 

Pflichten der an der Krisen- oder Insolvenzregelung beteiligten Parteien

Art. 3 - Angemessenheit der Maßnahmen und Vorkehrungen zur Früherkennung von Unternehmenskrisen.

1. Der Einzelunternehmer hat geeignete Maßnahmen zu ergreifen, um die Krisensituation rechtzeitig zu erkennen und die erforderlichen Initiativen zu ergreifen, um sie unverzüglich zu beheben.
2. Der kollektive Unternehmer hat eine geeignete Organisations-, Verwaltungs- und Buchhaltungsstruktur im Sinne von Artikel 2086 des Zivilgesetzbuchs zu schaffen, um die Krise rechtzeitig zu erkennen und geeignete Maßnahmen zu ergreifen.
3. Um das Entstehen einer Unternehmenskrise frühzeitig zu erkennen, müssen die in Absatz 1 genannten Maßnahmen und die in Absatz 2 genannten Regelungen Folgendes ermöglichen:

(a) etwaige vermögensrechtliche oder wirtschaftlich-finanzielle Ungleichgewichte festzustellen, die mit den besonderen Merkmalen des Unternehmens und der vom Schuldner ausgeübten Geschäftstätigkeit zusammenhängen

1. b) die Tragfähigkeit der Schulden und die Aussichten auf Kontinuität des Geschäftsbetriebs mindestens für die folgenden zwölf Monate zu überprüfen und die in Absatz 4 genannten Anzeichen festzustellen
2. c) die erforderlichen Informationen für die Verwendung der detaillierten Prüfliste und die Durchführung des praktischen Tests zur Überprüfung der hinreichenden Sanierungsaussichten gemäß Artikel 13 comma 2 ableiten.

 

4. Als Signale für die Vorhersage nach Absatz 3 (rechtzeitige Vorhersage der Krise) gelten folgende:

(a) das Bestehen von Lohn- und Gehaltsforderungen, die seit mindestens dreißig Tagen überfällig sind und mehr als die Hälfte des monatlichen Gesamtbetrags der Lohn- und Gehaltszahlungen ausmachen

(b) das Vorhandensein von Verbindlichkeiten gegenüber Lieferanten, die seit mindestens 90 Tagen überfällig sind, in einer Höhe, die den Betrag der überfälligen Verbindlichkeiten übersteigt

(c) das Vorhandensein von Forderungen an Banken und andere Finanzintermediäre, die seit mehr als sechzig Tagen überfällig sind oder die das Limit der in irgendeiner Form erhaltenen Kreditbedingunge seit mindestens sechzig Tagen überschritten haben, sofern sie insgesamt mindestens fünf Prozent der Gesamtforderungen ausmachen

(d) das Bestehen einer oder mehrerer der in Artikel 25-novies comma 1 genannten Forderungen. (Meldung von qualifizierten öffentlichen Gläubigern: INPS, INAIL, AE; A.).

  

Ausgehandelte Krisenlösung

 

Artikel 13 - Einrichtung der nationalen Telematikplattform und Ernennung des Experten

1. Es wird eine nationale Telematikplattform eingerichtet, die den im Unternehmensregister eingetragenen Unternehmern über die institutionelle Website jeder Handels-, Industrie-, Handwerks- und Landwirtschaftskammer zugänglich ist. Die Plattform wird vom System der Handelskammern über Unioncamere unter der Aufsicht des Justizministeriums und des Ministeriums für wirtschaftliche Entwicklung verwaltet.

2. Die Plattform bietet eine detaillierte, auch auf die Bedürfnisse von Kleinst-, Klein- und Mittelunternehmen zugeschnittene Checkliste, die operative Hinweise für die Erstellung des Sanierungsplans, einen Praxistest für die Überprüfung der zumutbaren Durchführbarkeit der Sanierung und ein Protokoll für die Durchführung der Verhandlungslösung enthält, auf das der Unternehmer und die von ihm beauftragten Fachleute zugreifen können. Die Struktur der Plattform, der Inhalt der detaillierten Checkliste, die Modalitäten für die Durchführung der praktischen Prüfung und der Inhalt des Protokolls werden durch den Durchführungserlass des Justizministeriums gemäß Artikel 3 des Gesetzesdekrets Nr. 118 vom 24. August 2021, umgewandelt mit Änderungen durch das Gesetz Nr. 147 vom 21. Oktober 2021, festgelegt.

(...)

 

Artikel 17

Zugang zu der ausgehandelten Regelung und ihrer Durchführung

1. Der Antrag auf Bestellung des unabhängigen Sachverständigen wird über die in Artikel 13 genannte Telematikplattform gestellt, indem ein dort verfügbares Formular ausgefüllt wird, das die für die Bestellung und die Ausführung des Auftrags durch den bestellten Sachverständigen nützlichen Informationen enthält.

  

Frühzeitige Krisenberichterstattung

 

Artikel 25-octies

Berichterstattung durch die Aufsichtsbehörde

1. Das Unternehmenskontrollorgan berichtet dem Verwaltungsorgan schriftlich über das Vorliegen der Voraussetzungen für die Einreichung des Antrags nach Artikel 17. Der Bericht ist zu begründen und in einer Art und Weise zu übermitteln, die den Nachweis des Empfangs gewährleistet, und enthält die Festlegung einer angemessenen Frist, die dreißig Tage nicht überschreiten darf, innerhalb derer die Verwaltungsstelle über die ergriffenen Maßnahmen zu berichten hat. Während der Dauer der Verhandlungen bleibt die Aufsichtspflicht nach Artikel 2403 des Bürgerlichen Gesetzbuchs unberührt.
2. Die rechtzeitige Berichterstattung an die Verwaltungsstelle gemäß Absatz 1 und die Überwachung des Verhandlungsverlaufs werden für die Zwecke der in Artikel 2407 des Zivilgesetzbuchs vorgesehenen Haftung bewertet.

 

Artikel 25-octies

Berichterstattung durch qualifizierte öffentliche Gläubiger

Die Nationale Anstalt für soziale Sicherheit und Versicherung gegen Arbeitsunfälle, die Agentur der Einnahmen und die Agentur für die Eintreibung der Einnahmen erstattet dem Unternehmer und gegebenenfalls dem Aufsichtsorgan, im Falle eines Rechnungsprüfergremiums in der Person des Vorsitzenden des Rechnungsprüfergremiums, durch beglaubigte elektronische Post - omissis:

(a) einen Rückstand von mehr als neunzig Tagen bei der Zahlung von Sozialversicherungsbeiträgen - omissis

(c) für die Agentur der Einnahmen das Bestehen einer überfälligen und unbezahlten Mehrwertsteuerschuld - omissis

d) für die Agentur der Eintreibung der Einnahmen das Vorhandensein von Forderungen, selbst angemeldet oder rechtskräftig festgestellt, die seit mehr als 90 Tagen überfällig sind, bei Einzelunternehmern ab einen Betrag von 100.000 EUR, für Personengesellschaften ab einen Betrag von 200.000 EUR und für andere Unternehmen ab einen Betrag von 500.000 EUR - omissis

 

Artikel 25-decies

Meldepflichten für Banken und Finanzintermediäre

1. Banken und andere Finanzintermediäre im Sinne von Artikel 106 des konsolidierten Bankengesetzes informieren, wenn sie dem Kunden Änderungen, Revisionen oder Widerrufe von Kreditfazilitäten mitteilen, auch die Unternehmensaufsichtsbehörden, falls vorhanden.

 

Artikel 25 - undecies

Einrichtung eines computergestützten Programms zur Überprüfung der Schuldentragfähigkeit und zur Entwicklung automatischer Ratenzahlungspläne

1. Auf der in Artikel 13 genannten Plattform steht ein kostenloses Computerprogramm zur Verfügung, das die Daten verarbeitet, die für die Feststellung der Tragfähigkeit der bestehenden Forderung erforderlich sind, und das es dem Unternehmer ermöglicht, den in Artikel 13 Absatz 2 genannten Praxistest zur Überprüfung der angemessenen Beitreibungsbemühungen durchzuführen.

 

(1)  Siehe hierzu auch "Codice Crisi d'Impresa, cosa cambia con il decreto correttivo: le novità", veröffentlicht von Paolo Ballanti in "Leggi Oggi" am 25/07/2022